AFP keresztül Getty Images
Két nappal a hálaadás előtt, 22. november 2022-én a Munkaügyi Minisztérium ("DOL") közzétette a régóta várt "Elővigyázatosság és lojalitás a tervbefektetések kiválasztásában és a részvényesi jogok gyakorlásában.” A DOL Bulletins és a Rules között ez a fiduciárius definíció negyedik átírása 2008 óta. Ez az új szabály lényegében megfordítja a régóta fennálló, 1994-ből származó „titkos” tesztet.
Bár nem formális „szabály”, a DOL 1994 Értelmező Közlöny az említett nem pénzbeli kérdéseket csak akkor lehetne figyelembe venni, ha minden más gazdasági értékelés megegyezik. Más szavakkal, a nem pénzbeli kérdések azokra a helyzetekre korlátozódnak, amelyekben döntetlenként működnek.
Az új szabály kifejezetten kimondja, hogy „a végső szabály módosítja a jelenlegi szabályozás „kitörési” tesztjét, amely lehetővé teszi a bizalmi tisztviselők számára, hogy bizonyos körülmények között a járulékos juttatásokat döntetlennek tekintsék. A jelenlegi szabályozás előírja, hogy a versengő befektetések ne legyenek megkülönböztethetők pusztán vagyoni tényezők alapján, mielőtt a bizalmi vagyonkezelők biztosítéki tényezőkhöz fordulhatnának a döntetlen feloldása érdekében, és külön dokumentációs követelményt ír elő az ilyen tényezők használatára vonatkozóan. A végső szabály ezeket a rendelkezéseket egy olyan standarddal váltja fel, amely ehelyett megköveteli a bizalmi vagyonkezelőtől, hogy körültekintően állapítsa meg, hogy a versengő befektetések vagy a versengő befektetési cselekvési módok a megfelelő időhorizonton belül egyformán szolgálják a terv pénzügyi érdekeit. Ilyen esetekben a vagyonkezelő nem tilos a befektetést vagy a befektetési eljárást a befektetés hozamán kívüli biztosítéki előnyök alapján megválasztani.”
A Biden-adminisztráció nagy felhajtással hirdette meg a szabályt. A tisztviselők a legújabb szabály és a Trump-kormány idején kihirdetett szabály közötti különbségre is összpontosítottak, amely utóbbi összhangban maradt az 1994-es Értelmező Közlönyben foglaltakkal.
„A mai szabály egyértelművé teszi, hogy a nyugdíjazási terv vagyonkezelői figyelembe vehetik a pozitív környezeti, társadalmi és irányítási intézkedések iránt elkötelezett vállalatokba történő befektetés lehetséges pénzügyi előnyeit, mivel segítik a program résztvevőit abban, hogy a legtöbbet kihozzák nyugdíjaikból” – mondta Marty Walsh, a munkaügyi miniszter. „A korábbi adminisztráció által a terv-bizalmi ügynökökre vonatkozó korlátozások megszüntetése segíteni fog Amerika dolgozóinak és családjaiknak abban, hogy megtakarítsák a biztonságos nyugdíjhoz.”
Lisa M. Gomez, a munkavállalói juttatások biztonságáért felelős miniszterhelyettes felajánlotta ezt az őszinte értékelést. „A ma bejelentett szabály ellenállóbbá teszi a dolgozók nyugdíj-megtakarításait és nyugdíját azáltal, hogy felszámolja a szükségtelen akadályokat, és megszünteti azt a hidegrázó hatást, amelyet az előző adminisztráció keltett a befektetések környezeti, társadalmi és irányítási tényezőinek figyelembevételekor. Az éghajlatváltozás és más környezeti, társadalmi és irányítási tényezők hasznosak lehetnek a tervberuházók számára, amikor döntéseket hoznak arról, hogyan lehet a legjobban növelni és megvédeni az amerikai munkavállalók nyugdíj-megtakarításait.”
A pártos vitriol ellenére, amelynek kétségtelenül az volt a célja, hogy a jelenlegi kormányzat szélsőségesebb támogatóinak kedvet tegyen, a Szabály betűje kevésbé provokatív, mint ahogy azt a jogvédők sejtették.
„A végső szabályozásban az a figyelemreméltó, hogy annyira figyelemre méltóak” – mondja Albert Feuer, a New York-i Forest Hills-i Albert Feuer Ügyvédi Irodájának munkatársa.
Marcia Wagner, a The Wagner Law Group bostoni alapítója ezt mondja: „Bár nem meglepő, hogy a végleges ESG-szabályozás elutasította a Trump-adminisztráció ESG-szabályait, és világossá tette, hogy a tényektől és a körülményektől függően megfelelő lenne egy ERISA. Az ESG-tényezők, például az éghajlati megfontolások figyelembevétele érdekében a DOL azt is igyekezett egyértelművé tenni mind a preambulumban, mind a zárórendelet szövegében, hogy nem követeli meg az ESG-tényezők figyelembevételét, és nem kívánja hüvelykujját a skála a vagyonkezelő azon kötelezettsége mellett, hogy figyelembe vegye az ilyen tényezőket.”
A szabály egyszerű elolvasása megmutatja, hogy úgy tűnik, hogy a DOL megszüntette azt a fő bizalmi akadályt, amely az ESG-központú befektetések nyugdíjazási terv menüibe való bevonását illeti.
„A DOL kijelenti, hogy az ESG-kritériumokat más kritériumokkal együtt figyelembe lehet venni, de a bizalmi vagyonkezelő elsődleges szempontja az kell legyen, hogy körültekintően és körültekintően járjon el a tervhez megfelelő befektetések kiválasztásában” – mondja Peter Nerone, az MM Ascend Life Investor megfelelőségi tisztje. Services, LLC, Cincinnati.
Ha alaposan megvizsgálja a Szabály nyelvezetét, az, amit egyesek a végleges változás kitöréseként hirdetnek, pusztán a „talán, ha igazán akarod” szócska lehet.
„Az operatív szó itt az, hogy a terv vagyonkezelői 'MÁJHAT' – nem „KELL” –, az ESG-tényezőket figyelembe veszik annak eldöntésekor, hogy egy alapot fel kell-e ajánlani befektetési lehetőségként a terven belül” – mondja David Radoccia, a PensionMark in Providence ügyvezető igazgatója.
Ennek megértése mellett vajon a DOL új szabálya eleget kínál-e ahhoz, hogy ösztönözze a terv szponzorait jelenlegi tervberuházásaik újraértékelésére?
„A DOL most megnyitotta az ajtót a terv vagyonkezelői közötti párbeszéd előtt” – mondja Michael J. Voves, a juttatások és kompenzációs csoport elnöke, valamint a minneapolisi Dorsey & Whitney vezetői javadalmazási gyakorlati csoportjának vezetője. „A kérdés az, hogy a beszélgetésnek egy ESG-címkével ellátott alap választásáról kell-e szólnia, vagy egy olyan kockázatkezelési folyamat elfogadásáról, amely az ESG-t minden választási lehetőségre kiterjed? Az idő fogja megmondani."
Lehet, hogy a beszélgetés ajtaja most nyitva van, de a 800 kilós gorilla a szobában marad. A bizalmi kötelesség terhe továbbra is visszafogja a tervszponzorokat.
„Fontos megjegyezni, hogy a DOL ebben a jogerős ítéletében nem teljesítette azokat az alapelveket, amelyek a bizalmi vagyonkezelő feladatait jelölik, nevezetesen azt, hogy a résztvevők érdeke a kockázat-megtérülési tényezők tekintetében mindig az elsődleges, és hogy a bizalmi vagyonkezelőnek nem szabad alávetni. a résztvevők befektetései a nem kapcsolódó célok miatti további kockázatokhoz” – mondja Syed Nishat, a New York-i Wall Street Alliance Group partnere. „Emiatt a nagyszabású beruházási változtatások terén nem biztos, hogy nagy változás várható a tervtámogatók számára, főleg nem először. Az ESG-befektetésekkel kapcsolatos több adat és tapasztalat hiányában a tervszponzorok fenntartják azokat a befektetéstípusokat, amelyek szilárdabb adatokkal és kisebb kockázattal rendelkeznek, hogy fenntartsák a terv résztvevőinek legjobb érdekeit. Ez változhat a jövőben, különösen akkor, ha az ESG-befektetések általánosabbá válnak, vagy hosszú távon erősebbek lesznek.”
A népszerűségi hullám és a látszólag magas hozamú évek meglovagolása után az ESG befektetési mozgalom 2022-ben a földre zuhant. Bonyolítja a helyzetet, hogy nincs egységes definíció arra vonatkozóan, hogy mit jelent az „ESG”. Ez utóbbi kérdés annyira érinti a A SEC vizsgálja a befektetési alapok közzétételére vonatkozó szabályozás megerősítése. Valójában az állami szabályozók elkezdték agresszíven megkérdőjelezni az ESG-kritériumokat feltételező befektetések érvényességét. Ne feledje, hogy a DOL új szabálya csak az ERISA-csomagokra vonatkozik, a lakossági számlákra vagy a nem ERISA által államilag támogatott nyugdíjcsomagokra nem.
„Az ESG-állítások megbízhatatlanok, és az ESG-szabványaikat támogató alapok teljesítménye nem volt biztató” – mondja Nerone.
Lehet, hogy nem vette észre, mit csinál a SEC, de valószínűleg látta a nem túl üdvözítő címeket az ESG-alapok közelmúltbeli teljesítményéről.
„Az ESG-befektetések 2021 óta katasztrófának számítanak” – mondja az atlantai székhelyű Mark Neuman, az ESG Orphans ET-t elindító Constrained Capital alapítója. „A buborék feloldódik. ESGU
Ha ez úgy hangzik, mint egy klasszikus csoportos akció lehetőség, amely megtörténik, akkor egy lépéssel önmaga előtt jár. A két korábbi elnöki adminisztráció legutóbbi két kísérlete, hogy frissítse a bizalmi szabályt, holtan született, akár bírósági, akár politikai lépésekkel. Tehát az első kérdés, amelyet fel kell tenni, az, hogy ez az új szabály kiszolgáltatott-e egy sikeres bírósági megtámadásnak.
„Azoknak, akik okot keresnek, hogy megtámadják a szabályt a bíróságon, egyáltalán nem kell messzire keresniük” – mondja Kit Gleason, alelnök/Sr. Kapcsolati menedzser a First Bank & Trustnál Sioux Fallsban, Dél-Dakotában. „A DOL azt javasolja, hogy az ESG-befektetéseket fontolgató vagyonkezelők előrevetíthessék az éghajlatváltozás gazdasági hatásait és más ESG-tényezőket a jövőbeli kockázatokra és hozamokra. Ha a szponzorok nehezen dokumentálják például a céldátumú alapcsalád kiválasztásának körültekintő folyamatát, miért gondolnánk, hogy képzettebbek vagy képzettebbek az éghajlatváltozás, a társadalmi normák vagy a hosszú távú gazdasági hatások becslésében. vállalatirányítás?"
A szabály gyengesége lehet, hogy nem a jövő helyes előrejelzésének sikerében vagy hiányában van, hanem az „ESG” meghatározásának homályosságában. A SEC jelenleg felülvizsgálja saját ESG közzétételi szabályait. Mivel a DOL a SEC elé kerül, jó eséllyel a SEC és a DOL közötti harmonizáció hiánya ütközéseket eredményezhet a két szabályozó szabályai között. Ironikus módon ennek jogi kockázatát nem a szabályozók, hanem a szabályozottak viselik.
„Ahelyett, hogy az ajánlatot illetően közvetlenül a szabályra irányulna, valószínű, hogy a szabály megkérdőjeleződik azzal kapcsolatban, hogy az állami vállalatok hogyan teszik közzé éghajlati hatásaikat” – mondja Nishat. „A SEC nemrég adott ki egy szabályjavaslatot éppen erre vonatkozóan, mivel megkérdőjelezné, hogyan ítélik meg az ESG-befektetéseket, és mi minősíti őket ezen a néven. Példaként említhető, hogy a közelmúltban az Egyesült Államok Legfelsőbb Bírósága, a Nyugat-Virginia kontra Környezetvédelmi Ügynökség (EPA) az EPA ellen hozott ítéletet, mivel az ügynökség a generációs követelmények miatt képes szabályozni a már meglévő erőművek kibocsátását. Ez természetesen hatással van az EPA jövőbeli szabályozási jogkörére, valamint kérdéseket vet fel a kormányzati ügynökségek szabályozási jogkörével kapcsolatban olyan szerteágazó területeken, mint a technológiai ipar és az internet. Ez hatással van az ESG-ajánlatokra, mivel a különböző iparágakra alkalmazott szabványos definíciók és szabályozások nélkül kihívást jelentene a megfelelőség szempontjából az ilyen befektetésekkel kapcsolatos döntések meghozatala és azok befektetői számlákra való alkalmazása.”
Sajnos jól látható, különösen a DOL tisztségviselői által előadott nyilvános nyilatkozatok fényében, ez az új szabály politikai felhangot kapott. Ez arra utal, hogy nem láttuk az „új” bizalmi szabályok végét.
„Bár a DOL új ESG-szabálya megnyitja az ajtót az ESG-vel kapcsolatos befektetések sok nyugdíjazási terv befektetési menüjéhez való hozzáadására, a bizalmi tisztviselők csak akkor adhatnak hozzá ilyen típusú alapokat, ha biztosak lehetnek abban, hogy a szabályok nem változnak tovább egyik adminisztrációról a másikra. ” – mondja Jeff Coons, a New York állambeli Pittsford nagy valószínűségű tanácsadóiért felelős kockázati igazgatója. „A nyugdíjba fektetésnek és a bizalmi döntéshozatalnak túl kell lépnie a 4-8 éves elnökválasztási cikluson, ezért az ESG-tényezők használatára vonatkozó DOL-szabályoknak némi stabilitást kell mutatniuk ahhoz, hogy az ilyen befektetések széles körben elterjedjenek. menüket tervezni.”
Azok, akik a legközelebb állnak ezeknek a szabályoknak a kidolgozásához, a legjobb helyet foglalhatják el a házban, ha ennek az új szabálynak a szívósságát kell meghatározni.
„Sok tervszponzor számára a szabályozás újabb átírása csak az ESG körüli pártpolitika további megerősítését szolgálja” – mondja Christopher Jarmush, az Area Sr. alelnöke, a Washington DC-ben található Gallagher Fiduciary Advisors, LLC meghatározott hozzájárulási igazgatója. „Abszurd módon naiv felfogás azt feltételezni, hogy ez a DOL végső, végső szója az ügyben.”
Forrás: https://www.forbes.com/sites/chriscarosa/2022/11/23/dols-new-esg-rule-unremarkable/